Algemene voorwaarden

Algemene voorwaarden van ProDigital Consulting GmbH

ProDigital Consulting GmbH, Lise-Meitner-Straße 3/1, 89081 Ulm („Licentiegever”) biedt software aan die zij ter beschikking stelt aan de „Licentienemer” en die deze in staat stelt zijn klanten („Klanten”) een geïndividualiseerde configurator voor verschillende soorten producten („Configurator”) ter beschikking te stellen („Software”). De Licentienemer heeft zich ofwel online voor het gebruik geregistreerd en bepaalde diensten geboekt, ofwel de diensten in een afzonderlijke opdracht met de Licentiegever overeengekomen (online boeking en afzonderlijke opdracht samen „Opdracht”). Aanvullend op de bepalingen in de Opdracht gelden de volgende „Gebruiksvoorwaarden” (samen met de Opdracht „Overeenkomst”):

1. Onderwerp van de Overeenkomst

1.1. Onderwerp van de Overeenkomst zijn de in de Opdracht overeengekomen diensten, namelijk ofwel de tijdelijke terbeschikkingstelling van de Software („Cloudoplossing”) ofwel de aankoop van de Software („On-premises-oplossing”). In het geval van de Cloudoplossing kan de Licentienemer eigen configurators voor zijn Klanten maken. In het geval van de On-premises-oplossing maakt de Licentiegever een kant-en-klare configurator voor de Licentienemer, die deze aan zijn Klanten kan aanbieden.

1.2. Onderwerp van de Overeenkomst kunnen daarnaast onderhouds- en supportdiensten en/of individuele ontwikkelingsdiensten zijn.

1.3. De functionaliteit van de Software blijkt uit de Opdracht. De Licentienemer kan op elk moment extra functies bijboeken (bij de Cloudoplossing ook online). De uitgebreide functionaliteit geldt dan voor de resterende looptijd van de overeenkomst conform 14.

1.4. Voor zover in de Opdracht overeengekomen, kan de Licentiegever de Licentienemer bepaalde functies van de Cloudoplossing voor testdoeleinden gedurende een in de Opdracht genoemde periode („Testfase”) kosteloos ter beschikking stellen. In het geval van een online boeking gelden in zoverre de bepalingen onder 3.1; voor het overige gelden voor het gebruik in de Testfase de bepalingen onder 4.

1.5. De Licentiegever is niet verplicht foutloze configuratiegegevens ter beschikking te stellen. Zij stelt uitsluitend een tool ter beschikking die de planning van een product vergemakkelijkt en het bestellen van de benodigde materialen mogelijk maakt. De Licentiegever wijst erop dat dit een zorgvuldige controle van de gegevens en planning vóór de uitvoering, in het bijzonder bij bouwprojecten, niet vervangt. Daarvoor zijn de Licentienemer en zijn Klanten zelf verantwoordelijk. De Licentienemer dient zijn Klanten hierop te wijzen.

2. Uitgangspunten van de samenwerking

2.1. De partijen werken op basis van vertrouwen samen en zullen zich bij meningsverschillen constructief inspannen om tot een oplossing te komen. Is een oplossing niet mogelijk, dan trachten de partijen eerst op het niveau van de directie of een ander hoger niveau binnen hun ondernemingen een oplossing te vinden. Het recht van de partijen om een gerechtelijke procedure te starten, blijft hierdoor onaangetast.

2.2. De Licentienemer stelt de Licentiegever de voor de uitvoering van de diensten benodigde informatie, gegevens, inhoud en documenten ter beschikking en verricht ook overigens alle vereiste medewerkingshandelingen. De Licentienemer draagt alle kosten die verbonden zijn aan het verlenen van medewerking zelf.

2.3. De Licentienemer is als enige verantwoordelijk voor zijn IT-infrastructuur, in het bijzonder voor de installatie en het beheer daarvan, en draagt alle daarvoor benodigde kosten, evenals voor de voor het gebruik benodigde internetverbinding. Dit geldt ook voor eventuele hard- en software die in het kader van de dienstverlening op advies van de Licentiegever wordt aangeschaft. In het geval van de On-premises-oplossing is de Licentienemer bovendien verantwoordelijk voor het beheer van de Software, tenzij is overeengekomen dat de Licentiegever deze op haar servers host („gehoste oplossing”). Eventuele onderhoudsverplichtingen van de opdrachtnemer conform 12. blijven onaangetast.

2.4. Voor zover de Licentienemer individuele diensten van de Licentiegever afneemt en de partijen geen afwijkende vergoeding zijn overeengekomen, worden deze diensten verleend tegen een uurtarief van 140,00 EUR. Er wordt per begonnen kwartier gefactureerd.

2.5. Komt de Licentienemer vereiste medewerkingsverplichtingen niet of niet naar behoren na, dan vervalt de verplichting van de Licentiegever tot het verlenen van diensten in de omvang en voor de periode waarin de dienstverlening afhangt van de voorafgaande nakoming van medewerkingsverplichtingen door de Licentienemer. De Licentiegever is gerechtigd vergoeding te verlangen van eventuele meerkosten die door een ontbrekende of vertraagde medewerkingshandeling zijn ontstaan, tegen het in 2.4 genoemde uurtarief.

2.6. De Licentiegever is gerechtigd voor het verlenen van alle diensten onderaannemers in te zetten. Eventuele afwijkende afspraken tussen de partijen op het gebied van gegevensbescherming blijven onaangetast.

2.7. Staat de Licentienemer derden het gebruik van de Software toe, dan staat hij in voor hun handelingen als voor zijn eigen handelingen, ongeacht of het toestaan van het gebruik toelaatbaar was. Hij zorgt ervoor dat de derden in zoverre bekend zijn met de bepalingen van deze Overeenkomst en deze naleven.

3. Registratie, totstandkoming van de overeenkomst en levering

3.1. Voor de Cloudoplossing kan de Licentienemer zich zelf registreren. De registratie is kosteloos en leidt tot het sluiten van een gebruiksovereenkomst voor de kosteloze Testfase, waarbinnen de Licentienemer de Software overeenkomstig de bepalingen onder 4. kan gebruiken.

3.2. Het aanbieden van de Configurator aan Klanten („Productief gebruik”) vereist de betaalde boeking van de betreffende functionaliteiten, die kan plaatsvinden na invoer van de betreffende betalingsgegevens in een online formulier („Registratieformulier”).

3.3. Het aanbieden van het Registratieformulier vormt nog geen aanbod van de Licentiegever tot het sluiten van een overeenkomst voor Productief gebruik, maar een uitnodiging aan de Licentienemer om een aanbod te doen, dat de Licentienemer doet door het Registratieformulier te verzenden. De medewerker van de Licentienemer die het Registratieformulier verzendt, garandeert dat hij de Licentienemer rechtsgeldig kan vertegenwoordigen en dienovereenkomstig kan verbinden. De Licentiegever kan naar eigen goeddunken beslissen het aanbod te aanvaarden of af te wijzen. De overeenkomst voor Productief gebruik komt tot stand door bevestiging van de Licentiegever in tekstvorm of door vrijgave van de functies voor Productief gebruik.

3.4. In het geval van de On-premises-oplossing stelt de Licentiegever volgens de in de Opdracht overeengekomen specificaties een of meer configurators voor de Klanten ter beschikking. Dit gebeurt, afhankelijk van de afspraak, door installatie door de Licentiegever op servers van de Licentienemer of op een server van de Licentiegever met terbeschikkingstelling van een link voor de Klanten. De Licentienemer dient de benodigde toegangsgegevens ter beschikking te stellen.

4. Testfase

4.1. Tijdens de Testfase is het gebruik van de Configurator alleen mogelijk voor Gebruikers (conform de definitie onder 5.1). Productief gebruik, in het bijzonder het aanbieden van de Configurator aan Klanten, is verboden. De Licentienemer is in het bijzonder niet gerechtigd accounts voor Klanten aan te maken of accountgegevens door te geven om de Configurator tijdens de Testfase te gebruiken. Het is de Licentienemer tijdens de Testfase ook verboden zelf configuraties voor Klanten of samen met Klanten met de Software uit te voeren.

4.2. Voor zover de Licentienemer niet binnen twaalf weken na de registratie de registratie voor Productief gebruik afrondt, is de Licentiegever gerechtigd de accounts te verwijderen. Met de verwijdering eindigt de overeenkomst voor de kosteloze Testfase. De Licentiegever kondigt de verwijdering na 10 weken vooraf aan.

5. Gebruikersaccounts

5.1. De Licentienemer kan voor eigen medewerkers een onbeperkt aantal gebruikersaccounts aanmaken („Gebruikers”). De accounts moeten voor elke Gebruiker gepersonaliseerd worden aangemaakt. Het aanmaken en/of gebruiken van accounts die door meerdere personen worden gebruikt („Verzamelaccounts”), is niet toegestaan.

5.2. De Licentienemer dient door organisatorische maatregelen (bijv. passende instructies) ervoor te zorgen dat (i) de ingevoerde gegevens juist zijn en (ii) de Gebruikers hun toegangsgegevens niet doorgeven. Voor zover de Licentiegever verschillende beveiligingsopties bij het inloggen ter beschikking stelt (bijv. multifactorauthenticatie), is de Licentienemer verantwoordelijk voor de configuratie en keuze daarvan.

5.3. Voor misbruik en/of de wijziging of verwijdering van gegevens is de Licentiegever in het bijzonder niet verantwoordelijk wanneer dit door de keuze van een andere beveiligingsoptie had kunnen worden voorkomen.

5.4. Bij een overtreding van de voorgaande bepalingen behoudt de Licentiegever zich het recht voor gebruikersaccounts te blokkeren, voor zover redelijk na een voorafgaande waarschuwing in tekstvorm.

6. Gebruiksomvang

6.1. In het geval van de Cloudoplossing stelt de Licentiegever de Licentienemer in staat eigen gegevens op te slaan in de in de Opdracht overeengekomen omvang („Datavolume”), en voor zover daar niets is overeengekomen, tot maximaal 5 GB.

6.2. Voor zover niet anders in tekstvorm overeengekomen, mag de Licentienemer de Configurator onder één enkel domein integreren.

7. Rechten op de Software

7.1. De Licentiegever verleent de Licentienemer een wereldwijd, niet-exclusief, niet-overdraagbaar recht om de Software voor eigen doeleinden te gebruiken, dat in het geval van de Cloudoplossing beperkt is tot de looptijd van de overeenkomst en in het geval van de On-premises-oplossing onbeperkt in tijd is. Het gebruiksrecht is beperkt tot het gebruik van de Cloudoplossing voor het maken van een eigen configurator, die de Licentienemer openbaar toegankelijk maakt voor zijn Klanten. In het geval van de On-premises-oplossing die op servers van de Licentienemer wordt gehost, is de Licentienemer gerechtigd deze openbaar toegankelijk te maken voor gebruik door de Klanten. De Licentienemer is gerechtigd Gebruikers het gebruik van de Software toe te staan.

7.2. De Licentienemer dient de overeengekomen licentieomvang na te leven. Is een beperking van de gebruiksomvang overeengekomen (bijv. het gebruik van de Configurator onder slechts één domein of een Datavolume) en overschrijdt de Licentienemer deze omvang, dan is de Licentiegever gerechtigd een aanvullende redelijke vergoeding te verlangen, die wordt berekend aan de hand van de door de Licentiegever aan de Licentienemer of openbaar gecommuniceerde prijzen of, voor zover dergelijke prijzen niet bestaan, met inachtneming van het overeengekomen volume en de overschrijding. Dit geldt ook wanneer de Licentienemer of de Gebruikers door het doorgeven van hun accountgegevens onbevoegden het gebruik van de Software mogelijk maken.

7.3. De Licentienemer mag de Software niet voor andere doeleinden gebruiken dan die in de Overeenkomst zijn genoemd en dient de Software te beschermen tegen onbevoegde toegang door derden. Zonder de algemene geldigheid van het voorgaande te beperken, is het de Licentienemer in het bijzonder niet toegestaan (i) de Software of delen daarvan te gebruiken voor andere doeleinden dan het maken van een configurator die hij aan zijn Klanten ter beschikking stelt, (ii) de Software of delen daarvan zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van de Licentiegever aan derden te distribueren, te verkopen, door te verkopen, te leasen, te verhuren, uit te lenen of op andere wijze over te dragen, in sublicentie te geven of rechten daarop over te dragen, (iii) de Software of delen daarvan openbaar te maken of aan derden ter beschikking te stellen of andere personen dan de Gebruikers op enigerlei wijze toegang te verlenen, in het bijzonder door het doorgeven van toegangsgegevens en/of het gebruik van Verzamelaccounts (iv) de Software te modificeren, aan te vullen, te wijzigen of aan te passen, (v) de Software of delen daarvan te reverse-engineeren, te decompileren, te vertalen, te disassembleren of dataformaten die deel uitmaken van de Software te ontleden en/of op andere wijze te proberen de broncode van de Software of van delen daarvan te achterhalen (behalve in gevallen waarin dit op grond van dwingende wettelijke voorschriften is toegestaan); (vi) kopieën van de Software of van delen daarvan te maken, met uitzondering van de kopieën die nodig zijn voor het beheer van de On-premises-oplossing, voor zover dit is overeengekomen, (vii) de Software te gebruiken voor de ontwikkeling van een concurrerend product of een concurrerende dienst, (viii) een met de Software geleverd licentiebeheersysteem of beveiligingsmechanisme uit te schakelen, te modificeren of te omzeilen, (ix) de Software te benaderen of te gebruiken om gegevensverwerkings- of batchverwerkingsdiensten voor anderen te verlenen, (x) de Configurator onder meer dan één domein te integreren, voor zover niet anders in tekstvorm overeengekomen, of (xi) eigendoms- of auteursrechtvermeldingen, merken of andere kenmerken van de Licentiegever of van derde rechthebbenden te verwijderen, te wijzigen of te verbergen. Het recht van de Licentienemer om de Configurator openbaar toegankelijk te maken voor gebruik door de Klanten, blijft onaangetast.

7.4. De wettelijke rechten van de Licentienemer op grond van § 69d lid 2 en 3 en § 69e van de Duitse auteurswet (Urhebergesetz) blijven onaangetast, met dien verstande echter dat (i) een decompilatie van de Software op grond van § 69e Urhebergesetz alleen mag plaatsvinden na een voorafgaand schriftelijk verzoek aan de Licentiegever waarin de benodigde informatie wordt opgevraagd, en de Licentiegever de benodigde informatie niet binnen twee weken verstrekt, en (ii) de partijen een passende geheimhoudingsovereenkomst sluiten.

7.5. Voor zover de Licentienemer wijzigingswensen met betrekking tot de Software kenbaar maakt of verbetervoorstellen doet, is de Licentiegever gerechtigd maar niet verplicht deze door te voeren, tenzij wijzigingen onderwerp zijn van overeengekomen ontwikkelingsdiensten (zie de bepaling onder 13.). Voor zover niet anders overeengekomen, is de Licentiegever zowel bij opgedragen ontwikkelingsdiensten als bij zonder wettelijke verplichting doorgevoerde wijzigingen gerechtigd de resultaten ook aan andere klanten ter beschikking te stellen. Voor zover de resultaten bijdragen van de Licentienemer bevatten, verleent hij de Licentiegever daarop een onherroepelijk, niet-exclusief, overdraagbaar, in tijd en ruimte onbeperkt gebruiksrecht. Het gebruiksrecht omvat in het bijzonder de rechten op verveelvoudiging, verspreiding en openbaarmaking en overige openbare weergave, het recht om de resultaten te bewerken en de verleende rechten aan derden over te dragen. Eventuele aanspraken op garantie wegens gebreken blijven onaangetast.

7.6. Indien de Software rechten van derden schendt, zal de Licentiegever op eigen kosten en naar eigen keuze de Licentienemer ofwel de benodigde gebruiksrechten verschaffen ofwel de contractueel overeengekomen diensten zodanig wijzigen dat zij geen beschermde rechten van derden meer schenden. Is de Licentiegever niet in staat de benodigde gebruiksrechten te verkrijgen of de contractueel overeengekomen diensten dienovereenkomstig te wijzigen, dan is zij gerechtigd de Overeenkomst op te zeggen. Verdergaande rechten van de Licentienemer blijven onaangetast.

7.7. Wordt de Licentienemer aangesproken wegens een schending van rechten van derden en is dit aan de Licentiegever toe te rekenen, dan vrijwaart de Licentiegever de Licentienemer binnen het kader van de bepaling onder 17. voor deze aanspraken en vergoedt zij hem de kosten van rechtsverdediging volgens de wettelijke tarieven, voor zover de Licentienemer (i) de Licentiegever onverwijld op de hoogte stelt van de aanspraak, (ii) geen handelingen jegens derden verricht die gevolgen kunnen hebben voor het geschil (bijv. een erkenning of het sluiten van een schikking), (iii) de Licentiegever bij de rechtsverdediging redelijk ondersteunt en (iv) de Licentiegever de mogelijkheid geeft de strategie van de rechtsverdediging te bepalen en uit te voeren, in het bijzonder door de keuze van advocaten en de opstelling van processtukken. De Licentienemer zal hiertoe de nodige verklaringen afleggen. De Licentiegever zal de belangen van de Licentienemer redelijkerwijs in acht nemen.

8. Hosting

8.1. De Cloudoplossing of de voor de Licentienemer gehoste oplossing staat de Licentienemer per kalenderjaar gemiddeld voor 99,5% ter beschikking („Beschikbaarheidstijd”), voor zover de Software op de contractueel overeengekomen wijze wordt gebruikt. Niet tot de Beschikbaarheidstijd behoren storingen die worden veroorzaakt door de volgende omstandigheden („niet in aanmerking genomen uitvaltijd”):
8.1.1. aangekondigde onderhoudswerkzaamheden conform 8.4;
8.1.2. onvoorzienbare, dringende onderhoudswerkzaamheden, bijv. voor het verhelpen van beveiligingslekken;
8.1.3. overmacht of andere gebeurtenissen buiten de controle van de Licentiegever die niet voorzienbaar waren en niet door de Licentiegever konden worden voorkomen, in het bijzonder stakingen, rechtmatige uitsluitingen, bijzondere weersomstandigheden, stroomstoringen, verkeersonderbrekingen, brandschade, epidemieën en pandemieën (in het bijzonder COVID-19), wetswijzigingen en overheidsbesluiten alsmede bedrijfsstoringen of leveringsproblemen, voor zover deze niet aan de Licentiegever te wijten zijn („overmacht”);
8.1.4. derden die geen onderaannemers van de Licentiegever zijn;
8.1.5. de Licentienemer of de door hem gebruikte soft- of hardware of de internetverbinding. Dit geldt ook voor software waarvan de Licentiegever het gebruik heeft bemiddeld en/of waarvan zij de koppeling via interfaces mogelijk maakt;
8.1.6. de vertraagde melding van storingen en uitvaltijden door de Licentienemer.

8.2. De Beschikbaarheidstijd wordt derhalve berekend volgens de volgende formule:

(Totale tijd – niet in aanmerking genomen uitvaltijd– overige uitvaltijd)
Maximale beschikbaarheid × 100

8.3. De stelplicht en bewijslast voor het niet halen van de Beschikbaarheidstijd ligt bij de Licentienemer.

8.4. De Licentiegever is gerechtigd regelmatig onderhoudswerkzaamheden uit te voeren, maar zal trachten de onderbrekingen zo kort mogelijk te houden. De Licentiegever dient de Licentienemer uiterlijk een week vóór aanvang van de werkzaamheden te informeren. In dringende gevallen, bijvoorbeeld om beveiligingslekken te verhelpen, kan de Licentiegever de aankondigingstermijn verkorten of, indien niet anders mogelijk, zonder voorafgaande aankondiging met de onderhoudswerkzaamheden beginnen. Is een voorafgaande aankondiging niet mogelijk, dan dient de Licentienemer na aanvang van de werkzaamheden onverwijld te worden geïnformeerd.

8.5. De Licentiegever zet volgens de stand van de techniek virusscanners en firewalls in om onbevoegde toegang tot de Software en het binnendringen van schadelijke gegevens te voorkomen. Voor zover een risico niet met redelijke inspanning op andere wijze kan worden weggenomen, is de Licentiegever gerechtigd schadelijke gegevens te verwijderen. Zij zal de Licentienemer daarover zo vroeg mogelijk informeren.

8.6. Er bestaan geen onderhoudsverplichtingen met betrekking tot eventuele via interfaces gekoppelde software van derden.

9. Licentienemerinhoud, configurators, e-mailverzending

9,1, De Licentiegever stelt de Licentienemer in staat om in het kader van het gebruik van de Cloudoplossing en de gehoste oplossing eigen gegevens op de hardware van de Licentiegever op te slaan en (ook bij de On-premises-oplossing) eigen inhoud in een e-mailnieuwsbrief met de Software te verzenden (samen „Licentienemerinhoud”). De Licentiegever is op geen enkele wijze verantwoordelijk voor de controle van de Licentienemerinhoud, in het bijzonder ook niet voor het foutloos functioneren van de Configurator met de Licentienemerinhoud. Uitsluitend de Licentienemer is verantwoordelijk voor de Licentienemerinhoud, ongeacht of hij deze zelf heeft ingevoerd of een derde dit heeft laten doen en ongeacht of de invoer door de derde volgens de Overeenkomst is toegestaan. Voor de Licentienemerinhoud gelden voorts de volgende bepalingen:
9.1.1. De Licentienemer dient ervoor te zorgen dat de Licentienemerinhoud geen wettelijke bepalingen en/of rechten van derden schendt of aantast, in het bijzonder het intellectuele eigendom van derden, hun persoonlijkheidsrechten, mededingingsrechtelijke bepalingen of bepalingen inzake gegevensbescherming.
9.1.2. In het geval van verzending van e-mailnieuwsbrieven dient de Licentienemer er bovendien voor te zorgen dat er een rechtsgeldige toestemming van de aangeschreven Klanten en/of derden aanwezig is en dat ook overigens alle voorschriften inzake gegevensbescherming worden nageleefd.
9.1.3. Mocht de Licentienemer de verplichtingen uit 9.1.1 schenden, dan is de Licentiegever gerechtigd van de Licentienemer te verlangen dat hij inbreukmakende inhoud verwijdert. Voor zover nodig is de Licentiegever gerechtigd de inbreukmakende inhoud zonder voorafgaande aankondiging te verwijderen. Verder zal de Licentienemer de Licentiegever vrijwaren voor alle aanspraken van derden die uit de schending voortvloeien, de Licentiegever redelijke kosten van rechtsverdediging vergoeden en de Licentiegever alle voor de rechtsverdediging benodigde informatie, documenten en verklaringen ter beschikking stellen.

9.2. De Licentiegever is gerechtigd opgeslagen configurators die niet voor Klanten zijn vrijgegeven, inclusief de bijbehorende Licentienemerinhoud, na twee jaar te verwijderen. De Licentiegever kondigt dit uiterlijk twee weken van tevoren in tekstvorm aan.

10. Updates

De Licentiegever is gerechtigd maar niet verplicht updates van de Software te installeren. De Licentiegever is gerechtigd het dienstenpakket van de Software aan de technische vooruitgang aan te passen en te wijzigen, voor zover de overeengekomen functionaliteiten niet wezenlijk worden aangetast. De Licentiegever hoeft geen rekening te houden met een mogelijke neerwaartse compatibiliteit met software van derden die niet aan de actuele stand voldoet en/of met een mogelijke interoperabiliteit met software van derden. Iets anders geldt alleen wanneer deze interoperabiliteit uitdrukkelijk als eigenschap is overeengekomen. Garantieaanspraken blijven onaangetast. Voor updates van de On-premises-oplossing die bij de Licentienemer wordt gehost, dient deze de betreffende toegangsgegevens ter beschikking te stellen.

11. Gegevensverlies

11.1. De Licentienemer is verantwoordelijk voor het maken van back-ups van de Licentienemerinhoud. De Licentiegever zal de gegevens op passende wijze beveiligen, maar wijst erop dat de Software niet als back-upoplossing dient. De Licentienemer is daarom zelf verantwoordelijk voor een toereikende gegevensbeveiliging. De Licentiegever is niet aansprakelijk voor gegevensverlies (bijvoorbeeld van ingevoerde productgegevens) dat bij een eigen passende back-up door de Licentienemer had kunnen worden voorkomen.

11.2. Voor zover de Licentiegever verantwoordelijk is voor gegevensverlies, is de aansprakelijkheid beperkt tot de typische herstelkosten die zouden zijn ontstaan bij het regelmatig maken van back-ups volgens de stand van de techniek. De aansprakelijkheidsbeperking conform 17. blijft daarnaast onaangetast.

12. Onboarding, onderhoud en support

12.1. De Licentiegever ondersteunt de Licentienemer in het kader van het onboardingproces bij de klantspecifieke configuratie. Voor zover in de Opdracht niet anders overeengekomen, zijn onboardingdiensten tot maximaal acht uur inbegrepen in de inrichtingsvergoeding conform 15.2. („Inclusief support”). Verdergaande diensten brengt de Licentiegever in rekening tegen het in 2.4 genoemde uurtarief. Dit geldt ook voor zover de Licentienemer vóór het boeken van een betaalde dienst onboardingdiensten afneemt. Deze worden bij een latere boeking verrekend met de inrichtingsvergoeding.

12.2. Tot aanpassingsdiensten die verder gaan dan een configuratie is de Licentiegever, voor zover in de Opdracht niet anders overeengekomen, niet verplicht.

12.3. De Licentiegever biedt supportdiensten via chat, telefoon en e-mail („Communicatiekanalen”) van maandag tot en met vrijdag, telkens van 9.00 tot 17.00 uur CET/CEST („Servicetijd”), maar niet op wettelijke feestdagen in Baden-Württemberg.

12.4. Voor zover Inclusief support is overeengekomen, bestaat daarop geen aanspraak voor zover storingen zijn veroorzaakt door de onder 8.1.4, 8.1.5 of 8.1.6 genoemde omstandigheden, in het bijzonder in gevallen van onjuiste bediening door de Licentienemer. De mogelijkheid om betaalde supportdiensten conform 12.3 af te nemen, blijft voor de Licentienemer behouden.

12.5. De Licentienemer meldt storingen en uitvaltijden die niet door onderhoudswerkzaamheden zijn veroorzaakt onverwijld via de Communicatiekanalen en zorgt ervoor dat hij de volgende informatie doorgeeft:
12.5.1. beschrijving, datum en tijdstip van de storing,
12.5.2. betrokken functionaliteit,
12.5.3. voorlopige indeling van de prioriteit conform 12.7,
12.5.4. maatregelen die hij al heeft genomen om het incident te verhelpen.

12.6. Op verzoek van de Licentiegever verleent de Licentienemer alle verdere ondersteuning en informatie die nodig is om de storing te verhelpen. De bepaling onder 2.5 is van overeenkomstige toepassing.

12.7. Bij storingen gelden, voor zover de Licentienemer deze conform 12.5 heeft gemeld, de volgende reactietijden:

12.8. Wanneer een redelijke workaround beschikbaar is of door de Licentiegever ter beschikking wordt gesteld, geldt de storing als een storing van prioriteitsniveau 4.

12.9. Is de indeling van de prioriteit door de Licentienemer naar het oordeel van de Licentiegever onjuist, dan beslist de Licentiegever naar billijkheid (§ 315 BGB) over het prioriteitsniveau.

12.10. Binnen de geldende reactietijden begint de Licentiegever met de behandeling van de storing. Tijden buiten de servicetijden gelden niet als reactietijden.

12.11. De Licentiegever is niet verplicht de storing binnen de reactietijden te verhelpen, maar zal zich naar beste vermogen inspannen storingen zo snel mogelijk te verhelpen en de Licentienemer regelmatig informeren over de voortgang van het verhelpen van de storing.

13. Diensten en werken

13.1. Voor zover de Licentienemer de Licentiegever opdracht geeft tot individuele ontwikkelingsdiensten, betreft het dienstverlening, tenzij uitdrukkelijk de levering van een werk (aanneming van werk) is overeengekomen.

13.2. Overeengekomen opleverdata zijn, voor zover niet schriftelijk anders geregeld, niet bindend.

13.3. Voor zover niet anders overeengekomen, geschiedt de vergoeding tegen het in 2.4 genoemde uurtarief. In afwijking daarvan kunnen de partijen een vaste prijs overeenkomen.

13.4. Hebben de partijen bepaalde specificaties overeengekomen, dan kunnen zij op elk moment wijzigingen voorstellen („Change Request”). In geval van een Change Request door de Licentienemer zal de Licentiegever binnen een redelijke termijn nagaan of zij de wijziging kan doorvoeren. Voor zover de partijen niet anders overeenkomen, geldt het in 2.4 genoemde uurtarief. Dit geldt ook wanneer voor de oorspronkelijk verschuldigde dienst een vaste prijs was overeengekomen. Eventueel overeengekomen opleverdata verschuiven met een redelijke periode.

13.5. Hebben de partijen de levering van werken overeengekomen, dan dienen deze overeenkomstig de volgende bepalingen te worden afgenomen:
13.5.1. Voor zover niet anders overeengekomen, vindt de afname plaats na de volledige oplevering. Voor zover de Licentienemer niet binnen twee weken na ontvangst van de in tekstvorm verzonden opleveringsmelding in tekstvorm bezwaar maakt, geldt een werk als afgenomen. Het productieve gebruik van werken die de Licentiegever heeft geleverd, geldt als afname.
13.5.2. De Licentienemer mag de afname alleen weigeren wanneer contractueel overeengekomen en gedocumenteerde eisen niet zijn vervuld en de Licentienemer deze niet vervulde eisen in tekstvorm benoemt. De Licentiegever zal in dat geval de ontbrekende eisen vervullen, waarna de Licentienemer het werk zal afnemen. Wegens onbeduidende gebreken mag de Licentienemer de afname niet weigeren.
13.5.3. Voor zover deelafnames zijn overeengekomen, geldt de totale prestatie met de laatste deelafname als afgenomen.
13.5.4. Garantieaanspraken met betrekking tot gebreken waarvan de Licentienemer zich het herstel bij de afname niet in tekstvorm heeft voorbehouden, zijn uitgesloten.

14. Looptijd, verlenging en einde van de overeenkomst

14.1. Het Productief gebruik wordt overeengekomen voor de in de Opdracht geregelde looptijd, voor één maand, 12 maanden of 36 maanden („initiëleLooptijd”).

14.2. Voor zover in de Opdracht niet anders overeengekomen, wordt de Overeenkomst telkens verlengd met een periode die overeenkomt met de initiële looptijd („Verlengingsperiode”), indien zij niet door een van de partijen met een opzegtermijn van één maand tegen het einde van de initiële looptijd wordt opgezegd. Dit geldt overeenkomstig voor het einde van elke Verlengingsperiode.

14.3. Is (buiten of naast de Testfase) een test voor bepaalde functionaliteiten overeengekomen, dan kan de functie door de Licentiegever na een gebruik van 30 dagen weer worden geblokkeerd. Een overeenkomst voor de Testfase eindigt overeenkomstig de bepaling onder 4.2.

14.4. Het recht van de partijen om de Overeenkomst om gewichtige redenen buitengewoon op te zeggen, blijft onaangetast. § 543 lid 2 nr. 1 BGB is niet van toepassing.

14.5. De opzegging dient schriftelijk te geschieden.

14.6. Na beëindiging van deze Overeenkomst kan de Licentienemer in het geval van de gehoste oplossing de Software naar eigen servers of die van derden verhuizen; in het geval van de Cloudoplossing dient hij het gebruik onverwijld te staken. Voor zover niet anders overeengekomen, zal de Licentiegever de Licentienemerinhoud gedurende zes weken na het einde van de overeenkomst („Overgangstermijn”) blijven opslaan en vervolgens onherroepelijk verwijderen. De Licentienemer kan tijdens de Overgangstermijn de Licentienemerinhoud exporteren of de Licentiegever verzoeken om de export tegen betaling van de in 2.4 overeengekomen vergoeding. Hij kan door een verklaring in tekstvorm, die uiterlijk een week vóór het einde van de Overgangstermijn door de Licentiegever moet zijn ontvangen, verlenging van de Overgangstermijn met telkens één maand verlangen. Voor elke verlenging van de Overgangstermijn met één maand is de overeengekomen vergoeding verschuldigd.

15. Vergoeding, prijsaanpassing

15.1. De Licentienemer is verplicht de in de Opdracht overeengekomen vergoeding te betalen. De vergoeding voor de Cloudoplossing bestaat uit een maandelijkse betaling, die telkens vooraf dient te worden voldaan. De vergoeding voor de On-premises-oplossing is een eenmalige betaling, tenzij contractueel anders overeengekomen.

15.2. De Licentienemer dient naast de vergoeding conform 15.1 de in de Opdracht overeengekomen inrichtingsvergoeding te betalen.

15.3. Is een terbeschikkingstelling van de On-premises-oplossing overeengekomen, dan dient de Licentienemer voor onderhoudsdiensten aanvullend de in de Opdracht overeengekomen vergoeding te betalen. In het geval van de Cloudoplossing zijn onderhoudsdiensten inbegrepen. Voor supportdiensten gelden de bepalingen onder 12.3 en 12.4.

15.4. Bij een overschrijding van het gebruiksvolume conform 7.2 is de Licentienemer verplicht de daar geregelde aanvullende vergoeding te betalen. De vergoeding voor het verhoogde volume geldt dan voor de verdere looptijd van de overeenkomst als overeengekomen.

15.5. Alle prijzen zijn nettoprijzen en gelden exclusief de telkens geldende btw.

15.6. Raakt de Licentienemer in verzuim met de betaling van de overeengekomen vergoeding voor een bedrag dat overeenkomt met de som van drie lopende maandvergoedingen voor terbeschikkingstelling en onderhoud van de Software, dan is de Licentiegever naast de wettelijke gevolgen van verzuim gerechtigd de Software voor de Licentienemer te blokkeren totdat de betaling van de Licentienemer volledig is voldaan.

16. Garantie

16.1. De garantie wordt uitsluitend door deze bepaling geregeld. De Licentiegever garandeert dat de diensten de overeengekomen eigenschappen hebben. De overeengekomen eigenschappen blijken daarbij uitsluitend uit de Overeenkomst en eventueel overeengekomen documentatie. Alle beschrijvingen van de Software in offertedocumenten, correspondentie of handleidingen vormen geen afspraken over eigenschappen. Is een Testfase overeengekomen, dan worden de overeengekomen eigenschappen bovendien bepaald door de functionaliteiten die de Licentienemer in zoverre heeft kunnen testen.

16.2. De garantie van de Licentiegever vervalt bij gebreken die erop berusten dat
16.2.1. de Licentienemer of zijn medewerkers de Software onjuist hebben gebruikt,
16.2.2. de Licentienemer medewerkingshandelingen niet of niet tijdig heeft verricht,
16.2.3. de systeemomgeving of hardware van de Licentienemer niet geschikt is voor het gebruik van de Software,
16.2.4. diensten van derden die niet door de Licentiegever in onderaanneming zijn gegeven, of diensten van medewerkers van de Licentienemer zijn ingeschakeld of
16.2.5. de Licentienemer tijdens de Testfase gebreken heeft opgemerkt en niet heeft gemeld.

16.3. In geval van een gebrek heeft de Licentiegever tweemaal het recht het gebrek te herstellen, voordat de Licentienemer de verdergaande wettelijke garantieaanspraken kan doen gelden. De Licentiegever dient telkens een redelijke termijn voor het herstel te worden gegund. Een redelijke termijn bedraagt ten minste vier weken.

16.4. De Licentiegever is niet verantwoordelijk voor software van derden. Voor de interoperabiliteit tussen de Software en de software van derden is de Licentiegever alleen verantwoordelijk voor zover de terbeschikkingstelling van een interface schriftelijk is overeengekomen en een gebrek de functionaliteiten van deze interface betreft.

16.5. Beroept de Licentienemer zich op een gebrek en blijkt dat dit niet aanwezig is, dan kan de Licentiegever de bij haar ontstane kosten tegen het in 2.4 genoemde uurtarief in rekening brengen.

16.6. In geval van onbeduidende gebreken zijn garantieaanspraken uitgesloten.

16.7. Eventuele aanspraken op schadevergoeding komen de Licentienemer alleen toe overeenkomstig de bepalingen onder 12.

16.8. Voor de terbeschikkingstelling van de Cloudoplossing gelden aanvullend de volgende bepalingen:
16.8.1. De wettelijke garantiebepalingen zijn van toepassing, met dien verstande dat de Licentiegever niet schuldonafhankelijk aansprakelijk is voor schade die bij de terbeschikkingstelling van de Software al bestond (§ 536a lid 1 BGB) en het recht van de Licentienemer om gebreken zelf te herstellen is uitgesloten (§ 536a lid 2 BGB).
16.8.2. De Licentienemer mag een prijsvermindering niet afdwingen door inhouding op de overeengekomen vergoeding. Overeenkomstige aanspraken op grond van ongerechtvaardigde verrijking of schadevergoeding blijven onaangetast.
16.8.3. De Licentienemer is verplicht gebreken van de Software onverwijld in tekstvorm aan de Licentiegever te melden, en wel op een wijze die het de Licentiegever mogelijk maakt het gebrek te reproduceren. De Licentiegever is niet verantwoordelijk voor schade die de Licentienemer lijdt doordat hij een gebrek te laat heeft gemeld.

16.9. Hebben de partijen de levering van werken overeengekomen, dan gelden aanvullend de volgende bepalingen:
16.9.1. De Licentienemer dient opgeleverde prestaties na afronding van een projectfase onverwijld op eventuele gebreken te onderzoeken. Garantieaanspraken zijn uitgesloten voor zover de Licentienemer een gebrek niet binnen twee weken na afronding van de projectfase in tekstvorm heeft gemeld. Is een Testfase overeengekomen, dan dienen gebreken uiterlijk aan het einde van de Testfase te worden gemeld. Dit geldt niet voor niet waarneembare gebreken. Deze dient de Licentienemer binnen twee weken na kennisname te melden.
16.9.2. De Licentienemer mag het herstel van een gebrek alleen zelf uitvoeren of door een derde laten uitvoeren wanneer de Licentiegever daarmee in tekstvorm heeft ingestemd.
16.9.3. De Licentiegever heeft het keuzerecht om een gebrek door herstel of vervangende levering te verhelpen.

17. Aansprakelijkheid

De aansprakelijkheid van de Licentiegever voor betaling van schadevergoeding en vergoeding van kosten is uitgesloten, voor zover dit in de volgende bepalingen niet anders is geregeld.

17.1. De uitsluiting van aansprakelijkheid geldt niet voor schade die is veroorzaakt door verwijtbare schending van een wezenlijke contractuele verplichting op een wijze die het bereiken van het doel van de overeenkomst in gevaar brengt. Wezenlijke contractuele verplichtingen zijn verplichtingen waarvan de nakoming de behoorlijke uitvoering van de overeenkomst überhaupt pas mogelijk maakt en op de naleving waarvan de contractpartner regelmatig vertrouwt en mag vertrouwen. De aansprakelijkheid is daarbij echter beperkt tot de voor de overeenkomst typische schade waarmee elke contractpartij op grond van de haar op dat moment bekende omstandigheden rekening moest houden. Met betrekking tot deze voor de overeenkomst typische schade is de aansprakelijkheid van de Licentiegever voor materiële schade en daaruit voortvloeiende verdere vermogensschade beperkt tot een bedrag van € 50.000,00 per schadegeval.

17.2. De uitsluiting van aansprakelijkheid geldt evenmin voor schade door letsel aan leven, lichaam of gezondheid die berust op een nalatige plichtsverzuim van de Licentiegever of van haar wettelijke vertegenwoordigers of hulppersonen.

17.3. De uitsluiting van aansprakelijkheid geldt niet voor schade die berust op een opzettelijk of grof nalatig plichtsverzuim van de Licentiegever of van haar wettelijke vertegenwoordigers of hulppersonen.

17.4. Voor zover de aansprakelijkheid van de Licentiegever is uitgesloten of beperkt, geldt dit ook voor de aansprakelijkheid van de wettelijke vertegenwoordigers, medewerkers en hulppersonen van de Licentiegever.

17.5. Indien de Licentiegever een garantie voor de eigenschappen van de Software heeft gegeven, wordt de inhoud van deze garantie door de voorgaande aansprakelijkheidsbeperking niet aangetast.

17.6. De aansprakelijkheid op grond van de Duitse wet productaansprakelijkheid (Produkthaftungsgesetz) blijft onaangetast.

18. Overmacht

Geen van de partijen is aansprakelijk voor schade die door overmacht (8.1.3) ontstaat. In gevallen van overmacht is de daardoor getroffen partij voor de periode waarin zij door de overmacht verhinderd is een prestatie te leveren, van deze prestatie ontheven. De getroffen partij meldt de andere partij het intreden en het wegvallen van de overmacht en zal zich naar beste vermogen inspannen de gevolgen zo beperkt mogelijk te houden.

19. Verjaring

Alle aanspraken uit en in verband met deze Overeenkomst jegens de Licentiegever en/of diens wettelijke vertegenwoordigers, medewerkers en hulppersonen, in het bijzonder aanspraken wegens gebreken, aanspraken op schadevergoeding of aanspraken op vergoeding van kosten, verjaren in één jaar, ongeacht of het om contractuele of wettelijke aanspraken gaat. De aanvang van de verjaringstermijn wordt bepaald door de wettelijke bepalingen. De verjaringstermijn geldt niet in gevallen van (i) opzet, (ii) grove nalatigheid, (iii) schending van een wezenlijke verplichting in de zin van artikel 17.1, (iv) letselschade, (v) aansprakelijkheid op grond van het Produkthaftungsgesetz, (vi) het arglistig verzwijgen van een gebrek en (vii) gebreken waarop § 438 lid 2 nr. 1 a) BGB van toepassing is. Het recht van de Licentienemer op herstel blijft tijdens de looptijd van deze Overeenkomst onaangetast.

20. Auditrecht

Het is de Licentiegever toegestaan het contractconforme gebruik van de Software op elk moment te controleren door toegang tot de Software. Verder is het de Licentiegever toegestaan de gebruiksomvang in het bedrijf van de Licentienemer te controleren. De Licentienemer dient de Licentiegever toegang te verlenen tot alle voorzieningen en tot alle hard- en software waarvan de controle relevant is voor de naleving van de licentieomvang. De controle in het bedrijf van de Licentienemer dient tijdig in tekstvorm te worden aangekondigd, tenzij er een dringend vermoeden bestaat van overschrijding van de licentieomvang.

21. Geheimhouding, vermelding als referentie

21.1. Elke partij zal geheimhouding betrachten over alle vertrouwelijke informatie die haar door de andere partij ter kennis is gebracht, deze niet voor andere doeleinden gebruiken dan voor de uitvoering van de Overeenkomst en niet aan derden doorgeven of voor derden toegankelijk maken. „Vertrouwelijke informatie” is alle informatie die een partij („verstrekkende partij”) aan de andere partij („ontvangende partij”) in het kader van de precontractuele en eventueel contractuele samenwerking verstrekt of waarvan de ontvangende partij op andere wijze kennis heeft gekregen, mits (i) deze een commerciële waarde heeft, (ii) er een gerechtvaardigd belang bij de geheimhouding ervan bestaat en (iii) deze ofwel als vertrouwelijk is gemarkeerd ofwel het vertrouwelijke karakter voortvloeit uit de aard van de informatie of de omstandigheden van de verstrekking.

21.2. De partijen zijn gerechtigd vertrouwelijke informatie door te geven aan medewerkers en verbonden ondernemingen, voor zover deze onderworpen zijn aan geheimhoudingsverplichtingen die in wezen gelijkwaardig zijn aan de in deze Overeenkomst geregelde verplichtingen. Voor de Licentiegever geldt dit ook voor het doorgeven aan onderaannemers.

21.3. Niet tot de vertrouwelijke informatie conform 21.1 behoort informatie waarvan de ontvangende partij aantoont dat
21.3.1. deze algemeen bekend of zonder meer toegankelijk is voor personen in de kringen die gewoonlijk met dit soort informatie omgaan,
21.3.2. deze na de verstrekking door de verstrekkende partij algemeen bekend of zonder meer toegankelijk wordt voor personen in de kringen die gewoonlijk met dit soort informatie omgaan, zonder dat dit te wijten is aan een handeling of een plichtsverzuim van de ontvangende partij;
21.3.3. de verstrekkende partij schriftelijk afstand heeft gedaan van de bescherming ervan;
21.3.4. zij de informatie op een andere wijze dan door de samenwerking met de verstrekkende partij heeft verkregen, zonder dat deze aan een geheimhoudingsplicht onderworpen is;
21.3.5. zij deze onafhankelijk van de vertrouwelijke informatie van de verstrekkende partij heeft ontwikkeld;
21.3.6. zij de informatie heeft verkregen door het observeren, onderzoeken, demonteren of testen van een product of voorwerp dat openbaar beschikbaar is gesteld, waarbij een eventuele bescherming op grond van het auteursrecht onaangetast blijft.

21.4. In geval van een verstrekking op grond van een besluit van een overheidsinstantie of een rechter of een wettelijke verplichting dient de andere partij, voor zover en zodra toegestaan, vóór de verstrekking te worden geïnformeerd. De partijen zullen elkaar daarbij ondersteunen om de verstrekking, voor zover juridisch mogelijk, te voorkomen.

21.5. De Licentiegever is gerechtigd de Licentienemer als referentieklant te noemen. Dit omvat onder meer het noemen van de Licentienemer zonder verdere toestemmingsvereiste en de publicatie van een succesverhaal, waarvan de inhoud met de Licentienemer moet worden afgestemd.

21.6. Verdergaande verplichtingen op het gebied van gegevensbescherming blijven onaangetast.

21.7. Deze geheimhoudingsverplichting geldt voor de looptijd van deze Overeenkomst en voor nog eens drie jaar. Wettelijke of contractuele verplichtingen om gegevens eerder te verwijderen of terug te geven of gegevens blijvend geheim te houden, blijven onaangetast.

22. Gegevensbescherming

22.1. De partijen verplichten zich de telkens geldende bepalingen inzake gegevensbescherming na te leven.

22.2. De partijen zijn zich ervan bewust dat de opslag van persoonsgegevens van de Licentienemer op de hardware van de Licentiegever een verwerking in opdracht in de zin van art. 28 AVG vormt. De partijen hebben daarom de als bijlage bijgevoegde verwerkersovereenkomst gesloten.

23. Exportbepalingen

De Licentienemer verplicht zich alle toepasselijke exportbepalingen, embargo's en sancties na te leven, met inbegrip van, maar niet beperkt tot, die van de Verenigde Staten van Amerika en het Verenigd Koninkrijk ("Exportwetten"), en zal via de Software geen diensten aanbieden of verlenen in een land dat onderworpen is aan toepasselijke economische sancties of andere handelscontroles, tenzij de Licentiegever een ontheffing heeft verkregen. De Licentienemer garandeert dat hij de Software niet (i) in strijd met de bepalingen van Exportwetten gebruikt, (ii) voor een door Exportwetten verboden doel gebruikt of (iii) diensten verleent aan personen/instellingen die niet gerechtigd zijn tot het gebruik daarvan. De Licentiegever is gerechtigd maar niet verplicht noodzakelijke controles op grond van de Exportwetten uit te voeren, en de Licentienemer zal de Licentiegever op verzoek onverwijld alle benodigde informatie ter beschikking stellen. De Licentienemer verplicht zich de Licentiegever te vrijwaren voor alle aanspraken, vorderingen, schadeclaims, boetes en kosten die op enigerlei wijze verband houden met de niet-naleving van Exportwetten door de Licentienemer.

24. Slotbepalingen

24.1. De Licentienemer is niet gerechtigd de Overeenkomst of rechten daaruit zonder schriftelijke toestemming van de Licentiegever aan derden over te dragen. Het is de Licentienemer verboden aanspraken uit deze Overeenkomst aan derden over te dragen of te verpanden, tenzij de Licentienemer daarbij een gerechtvaardigd belang heeft.

24.2. Verrekening met aanspraken van de Licentiegever is voor de Licentienemer alleen mogelijk met onbetwiste of rechtskrachtig vastgestelde tegenvorderingen. Hetzelfde geldt voor het uitoefenen van een retentierecht door de Licentienemer.

24.3. Wijzigingen van de Overeenkomst dienen schriftelijk te geschieden. Dit geldt ook voor de wijziging van dit schriftelijkheidsvereiste.

24.4. Algemene voorwaarden van de Licentienemer worden geen onderdeel van de overeenkomst, ook wanneer daartegen niet in elk afzonderlijk geval uitdrukkelijk bezwaar is gemaakt.

24.5. Mocht een bepaling van de Overeenkomst ongeldig zijn of worden, dan blijft de geldigheid van de Overeenkomst voor het overige onaangetast. In de plaats van de ongeldige bepaling treedt een bepaling die economisch het dichtst bij de ongeldige bepaling komt. Dit geldt ook voor het geval van een leemte in de overeenkomst.

24.6. Het Duitse recht is van toepassing, met uitsluiting van het Weens Koopverdrag.

24.7. Indien de Licentienemer koopman is in de zin van het Duitse Wetboek van Koophandel (Handelsgesetzbuch) of een publiekrechtelijk bijzonder vermogen, is Ulm de exclusief bevoegde rechtbank.